土曜日の一日一論点とオートマイベント

　　復習　一日一論点（カテゴリー別・リンク）


　おはようございます！

　土曜日の今日は、１４時からオートマイベントがあ
ります。

　山本先生と私で、主に今年の本試験の択一について
色々と話をしていきます。

　今年の試験を受験された方は、ぜひ参加してみてく
ださい。

　では、土曜日の一日一論点です。


（一日一論点）民法

民法３８８条
　土地及びその上に存する建物が同一の所有者に属す
る場合において、その土地又は建物につき抵当権が設
定され、その実行により所有者を異にするに至ったと
きは、その建物について、地上権が設定されたものと
みなす。この場合において、地代は、当事者の請求に
より、裁判所が定める。

　法定地上権は、今年も出ましたが、毎年出るものと
思って、しっかり学習してください。

　以下、過去問です。

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（過去問）

Ｑ１
　Ａは、甲土地及びその土地上に存在する乙建物を所
有し、甲土地にＢのための抵当権を設定した。この場
合において、Ａ及びＢの間で、将来抵当権が実行され
ても乙建物のための法定地上権を成立させない旨の特
約をしたときであっても、法定地上権が成立する
（平21-14-ア）。

Ｑ２
　Ａは、土地とその地上建物を所有しており、双方に
抵当権を設定した。その後、土地、建物について抵当
権が実行され、土地はＢが、建物はＣが買受人となっ
た。この場合、Ｃのために法定地上権は成立しない
（平21-14-イ）。

Ｑ３
　Ａ所有の甲土地上にＡの子であるＢ所有の乙建物が
ある場合において、ＢがＣのために乙建物に抵当権を
設定した後、Ａが死亡してＢが単独で甲土地を相続し、
その後、抵当権が実行され、Ｄが競落したときは、乙
建物について法定地上権が成立する（平25-14-ア）。

Ｑ４
　Ａ所有の甲土地上にＢ所有の乙建物がある場合にお
いて、ＢがＣのために乙建物に第１順位の抵当権を設
定した後、ＢがＡから甲土地の所有権を取得し、さら
にＤのために乙建物に第２順位の抵当権を設定し、そ
の後、Ｃの抵当権が実行され、Ｅが競落したときは、
乙建物について法定地上権が成立する（平26-13-オ）。

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Ａ１　正しい

　そのとおりです。

　抵当権の設定当事者間の特約によって、法定地上権
の成立を排除することはできません（大判明41.5.11）。


Ａ２　誤り

　民法388条には、「土地又は建物につき抵当権が設
定され」とあり、どちらか一方に設定した場合にのみ
成立するように読めます。

　ですが、土地と建物の双方に抵当権を設定したとき
でも、法定地上権は成立します（最判昭37.9.4）。


Ａ３　誤り

　建物に抵当権を設定した時点で、土地の所有者（Ａ）
と建物の所有者（Ｂ）が異なるため、法定地上権は成
立しません（最判昭51.10.8）。

　法定地上権の成立の可否は、抵当権の設定時点で判
断することをよく頭に入れておきましょう。


Ａ４　正しい

　そのとおり、正しいです（大判昭14.7.26）。

　本問は１番抵当権の設定時には法定地上権の成立要
件を満たさず、２番抵当権の設定時にはこれを満たし
ているという事案です。

　この場合、設定された抵当権が建物を目的とすると
きは、法定地上権が成立するというのが判例です。

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　先ほどのオートマイベントですが、予約制となって
います。

　TACのホームページから予約できると思いますので、
ぜひ予約して参加してみてください。

　　TACホームページ（リンク）


　時間は１４時からです。

　私もこの後、しばらくしたら東京に向かいます。

　それでは、今日も一日頑張りましょう！

　また更新します。

　一人でも多くの方が合格できますように(^^)